肢解发包如何认定?

文章来源:典筑律师  发布时间:Jan 4, 2018

很多工程领域专业人士,包括很多法律人士,对肢解发包并没有清晰的认识,典筑律师将为您详细解析。

《建设工程质量管理条例》第七十八条将肢解发包定义为“建设单位将应当由一个承包单位完成的建设工程分解成若干部分发包给不同的承包单位的行为”,至于何为“应当由一个承包单位完成的建设工程”,法律法规对此却没有明确界定。

虽然法律法规对何种情形构成肢解发包并无具体、明确的规定,但我们可以从建设工程主管部门出台的工程领域相关规定、标准、规范中,找到答案。

《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法(试行)》第五条规定“存在下列情形之一的,属于违法发包:(五)建设单位将一个单位工程的施工分解成若干部分发包给不同的施工总承包或专业承包单位的”,即发包人不得将单位工程分解发包。可见,《建设工程质量管理条例》所称的“应当由一个承包单位完成的建设工程”指的是单位工程。

那么,何为单位工程呢?《〈建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法〉释义》(建市施函[2014]163号),明确规定“按照《建设工程分类标准》(GB/T50841—2013)规定,本办法单位工程是指具备独立施工条件并能形成独立使用功能的建筑物或构筑物”。

单位工程是由哪些部分组成的呢?按照现行的《建筑工程施工质量验收统一标准》(GB50300-2013)4、建筑工程质量验收的划分及附录B,对单位工程包含的分部、子分部及分项工程有明确划分。具体为,单位工程包含10个分部工程:地基与基础、主体结构、建筑装饰装修、屋面、建筑给水、排水及供暖、通风与空调、建筑电气、智能建筑、建筑节能、电梯。而各分部工程又由若干子分部及分项工程组成。

住建部《关于基坑工程单独发包问题的复函》(建市施函[2017]35号)亦明确指出:将非单独立项的基坑工程(属于地基与基础的子部分)单独发包属于肢解发包行为。

所以,法律法规规定的“应当由一个承包单位完成的建设工程”指的是单位工程,发包人将组成单位工程的分部、子分部、分项工程分别发包给不同单位施工的行为属于肢解发包。