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项目管控

无施工许可证施工单位有权拒绝施工

文章来源:典筑律师  发布时间:Mar 10, 2019

      问题提出:工程承发包以后,建设单位在没有办理施工许可证情况下,通知施工单位进场施工,施工单位是否有权拒绝施工?

      案例:2010年1月,永康公司就无锡鼎美凤凰城餐饮娱乐有限公司(以下简称鼎美公司)装潢工程设计对外公开招标,同年1月26日,永康公司通知集美公司已经中标。2月6日,永康公司与集美公司签订了《设计合同》,约定:总设计面积为1万平方米,总设计费为43.8万元(其中包括应由设计人承担的未中标设计单位的设计成本费用,约2万元),提交方案后三日内支付13.14万元,交付施工图后三日内支付26.28万元,竣工验收后三日内支付4.38万元;一旦设计人施工中标确认,以上设计费用设计人不得收取,已经收取的设计费变更为施工进度预付款等。

      2010年4月16日,永康公司与集美公司签订《施工合同》,约定:工程于同年4月10日开工,7月19日竣工,工期100天,工程价款805万元(含设计费);集美公司作为承包人又是设计人,应对装饰设计图纸进行深化设计,以达到施工要求等内容。之后,集美公司派员进场施工。后双方发生争议,工程停工并至今未完工。

      2010年6月11日,集美公司致函永康公司要求:永康公司须在《施工合同》上签章确认;永康公司必须就合同标的工程取得竣工验收备案表,并提供法律及合同约定的进场施工条件和正式开工手续;就集美公司的窝工损失商谈赔偿事宜。2010年6月20日,永康公司回函:对集美公司的要求不予认可,同时要求集美公司尽快进场施工。2010年8月14日,集美公司向永康公司作出《关于合同终止后的索赔函》,载明:1、合同在2010年7月15日发生终止效力;2、要求支付设计费30.66万元;3、要求赔偿窝工及材料损失31.48万元。

      2012年8月14日,集美公司诉至宜兴市人民法院,请求法院判令:永康公司支付设计费30.66万元,并承担该款自2010年7月15日起至实际支付之日止按每日2‰计算的违约金;支付已建工程、窝工、材料损失31.48万元,并承担该款自2010年7月15日起至实际支付之日止按银行同期贷款利率计算的违约金。永康公司提起反诉,请求法院判令:集美公司归还工程款13.14万元、赔偿损失100万元(2010年1至7月筹备期间人员工资损失按6.4万元/月计;工程款805万元按每日0.5%计算违约金;未中标单位的设计费2万元/家共3家计6万元;鼎美公司所在地房屋租金1185580元,上述损失金额超过100万元部分予以放弃),同时解除《施工合同》并将施工房屋恢复原状。

      法院观点:本案历经一审、二审、再审审理,2014年11月1日江苏省高级人民法院作出(2014)苏审三民申字第0523号民事裁定书,该裁定书认为“依据《中华人民共和国建筑法》第七条、第五十四条和建设部《建筑工程施工许可管理办法》第二条的规定,除按照国务院规定的权限和程序批准开工报告的建筑工程以及工程投资额在30万元以下或者建筑面积在300平方米以下的建筑工程,可以不申请办理施工许可证外,建筑工程开工前,建设单位应当按照国家有关规定向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可证。建设单位不得以任何理由,要求建筑设计单位或者建筑施工企业在工程设计或者施工作业中,违反法律、行政法规和建筑工程质量、安全标准,降低工程质量。本案中,永康公司虽向集美公司发出进场施工通知,但由于其违反法律、行政法规的规定,未能领取施工许可证,集美公司有权拒绝施工”。

      借鉴意义:建设单位在工程开工前,必须依法办理施工许可证,在施工许可证办理好之前,施工单位有权拒绝施工,工程开工后,施工单位也有权停止施工。