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《典筑讲堂》第二讲 “逾期失权”的理解与适用

文章来源:典筑律师  发布时间:May 13, 2020


典筑讲堂

《典筑讲堂》系江苏典筑律师事务所2020年确定的全员专业提升新计划,即“三个一”学习计划,一人一周一观点,在每周星期六上午组织集体学习,由一名律师开讲介绍建设工程领域实务操作与法律解析,以促进全所专业技能的进一步提升。2020年4月3日下午《典筑讲堂》第二讲,由刘为友律师介绍“逾期失权”的理解与适用。

第二讲

“逾期失权”的理解与适用

一、“逾期失权”概述

“逾期失权”是通俗说法,并无法律明文规定,和“逾期确权”、“逾期视为认可”相类似,本文以“逾期失权”代称。建设施工合同示范文本通用条款中约定的“逾期失权”可以看作是从FIDIC条款衍化来的。

对于“逾期失权”约定的法律性质,法律界有几种不同观点,有观点认为属于“诉讼时效”,有观点认为属于“除斥期间”,也有观点认为属于“权利失效”。权利失效来源于“意思自治原则”,认为一般权利可以放弃,“权利失效”的观点得到越来越多人认可。本次交流以《()(GF-2017-0201)为例,来看“逾期失权”的相关约定。

本次讨论的建设工程示范合同文本,仅指住建部(原建设部)、国家工商行政管理总局编制的示范文本,目前共有三个版本即1999、2013、2017版本,2013、2017示范文本通用条款中均有大量“逾期失权”(“逾期确权”)的约定,示范文本也体现了FIDIC条款本土化的过程。

二、()(GF-2017-0201)通用条款中关于“逾期失权”的约定。

该文本中“逾期失权”条款主要从两方面来约定,一是“逾期视为放弃”,一是“逾期视为认可”。

()(GF-2017-0201)通用条款中关于“逾期失权”的约定散见于多个条款:如第8.7.2条关于使用替代材料和工程设备的约定、第10.4.2条变更估价程序、第12.3.3条单价合同的计量、第12.3.4条总价合同的计量、第12.4.4条进度款审核和支付、第12.4.6条支付分解表、第13.2.3条竣工日期、第14.2条竣工结算审核、第14.4.2 条最终结清证书和支付、第15.2.4条缺陷责任期、第15.3.3条质量保证金的退还、第19条索赔程序等,众多条款都有关于“逾期失权”的约定。

三、“逾期失权”的效力

     典筑观点:应当认定“逾期失权”约定有效

     1、该约定是施工合同有机组成部分;  

     2、符合国际及国内行业惯例;

3、符合民法原则及法律规定。根据“意思自治原则,一般权利可以放弃,该约定不违反法律、行政法规效力性强制性规定及公序良俗,“法无禁止皆可为”;

4、最高院主流观点认为有效。最高人民法院在《最高人民法院建设工程施工合同司法解释(二)理解与适用》一书中对第六条的说明即持此观点,认为一般权利是可以放弃的,根据意思自治原则,只要不违反法律、行政法规强制性规定,当事人可以依据合同约定创设权利失效期间(即放弃权利),通常应当按约处理。

“逾期失权”条款规范、正确使用将对项目发承包双方利益产生巨大影响,同时项目发承包双方的项目管理提出了更高的要求由此项目发承包双方选择专业法律服务重要性也突显出来。

下期预告:

主题:“‘让步验收的理解与适用

主讲人:王传一律师(实习)