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《典筑讲堂》第六讲 启动工程质量鉴定应注意的六大问题

文章来源:典筑律师  发布时间:May 13, 2020


典筑讲堂

《典筑讲堂》系江苏典筑律师事务所2020年确定的全员专业提升新计划,即“三个一”学习计划,一人一周一观点,在每周组织集体学习,由一名律师开讲介绍建设工程领域实务操作与法律解析,以促进全所专业技能的进一步提升。2020年5月9日上午《典筑讲堂》第六讲,由李志锋律师介绍“启动工程质量鉴定应注意的六大问题


第六讲

启动工程质量鉴定应注意的六大问题



相关概念的理解

工程质量:国家现行的有关法律、法规、技术标准、设计文件和合同中,对工程的安全性、适用性、耐久性等特性的综合要求。

工程质量缺陷:建设部《房屋建筑工程保修办法》第三条:“质量缺陷,是指房屋建筑工程的质量不符合工程建设强制性标准以及合同的约定”

工程质量通病:一种习惯于工程中的各类质量问题。如“渗、漏、泛、堵、壳、裂、砂、绣”等。

质量事故:由于勘察、设计、施工、监理、材料、设备等原因造成工程质量不符合规程、规范、合同约定的质量标准,影响使用寿命以及工程造成经济损失、人员伤亡。分为一般事故、较大事故、重大事故、特别重大事故。



产生工程质量的原因

勘察:勘察报告错误。

设计:设计不符合强制规定、规范。

监理:监理流于形式。

施工:施工不符合规范。

业主:提供材料、设备质量不合格,分包工程造成质量问题。

启动工程质量鉴定应注意的六大问题

问题之一:启动工程质量鉴定的主体是发包人还是承包人?

注意要点:

1、法理依据:承包人提供合格工程是主张工程款的前提。

2、争议问题:工程质量合格是否应由承包人举证?工程质量是否是合格应当由承包人进行初步举证。举证内容如下:

(1)经发包人或监理人确认的检验批、分部分项工程、隐蔽工程质量验收合格签证;

(2)能反映施工质量、进度的工程例会纪要;

(3)现场工作面的记录,拍照录像可以证明质量,第三方公证见证资料合格等有效证据

(4)监理有关工程质量证明文件。如承包人不能提出上述初步证据,则应由承包人承担证明工程质量符合要求的鉴定申请。如果承包人提出上述初步证据,举证责任转移给发包人,则应由发包人进一步举证。

3、证据规则:举证责任首先分配给承包人,待承包人完成初步举证责任证明工程质量合格,则举证责任再转给发包人。

4、实践中,承包人不会申请工程质量鉴定,发包人是申请鉴定的主力军。

问题之二:申请工程质量鉴定是否应提供初步证据?

注意要点:

是否准许鉴定,人民法院要进行审查,实践中发包人存在利用工程质量鉴定拖延给付工程款,且工程质量鉴定事项很多,且是否有无必要,不进行审查,将浪费司法资源。

问题之三:工程质量鉴定申请书内容如何明确?

注意要点:

1、质量鉴定不存在合格不合格问题,不应申请“XX工程质量是否合格”。 

2、质量鉴定依据:按设计图纸、验收规范、合同约定等资料进行鉴定。

申请质量鉴定事项:具体明确。是对柱、梁、墙体、地基等具体项目进行鉴定,还是对建筑材料中的钢筋、混凝土、门窗、板材、油漆等材料进行鉴定。

问题之四:工程质量鉴定申请书中漏项能否一并鉴定?

注意要点:

1、在启动工程质量鉴定之后,鉴定范围已经固定,鉴定机构不得超越鉴定范围进行鉴定。

2、在鉴定过程中,申请人要求增加鉴定项目,法院不予准许。

3、申请人对有关的工程质量鉴定范围,在启动鉴定时应作研究,最好聘请专业人士分析到位,以免造成不必要损失。

问题之五:工程质量修复方案及费用是否另行委托鉴定?

注意要点:

1、在工程质量鉴定结论确定存在工程质量问题情况下,工程质量修复方案及修复费用如何确定?首先由施工人进行修复。如施工人不进行修复或双方对修复方案存在争议,则应由法院确定鉴定机构对修复方案及修复费用进行鉴定。

2、修复方案及修复费用的鉴定,应当由双方选择鉴定机构,如无法达成一致意见,法院可以强制启动鉴定程序。

问题之六:已竣工验收或未经竣工验收擅自使用工程是否可以申请工程质量鉴定?

注意要点:

1、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》第十三条规定:“建设工程未经竣工验收,发包人擅自使用后,又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的,不予支持;但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。”

2、实践中,已竣工验收或未经竣工验收再申请工程质量鉴定,人民法院不予准许。《建设工程施工合同纠纷案件委托鉴定工作指南》(2019年12月27日江苏省高级人民法院审判委员会第35次全体委员会议讨论通过)3.【鉴定申请不予准许情形】当事人申请鉴定存在下列情形之一,且没有相反证据予以反驳或者推翻的,不予准许:(六)建设工程经竣工验收合格发包人提出质量异议,或者建设工程未经竣工验收合格发包人擅自使用后提出质量异议的。



  结   语

只要是工程,只要做鉴定,都可能存在这样那样的质量问题,但对于发包人未经竣工验收工程擅自使用工程,承包人不得进行质量鉴定。

对工程保修期间产生的质量问题,也存在工程质量鉴定与修复方案。因此,工程质量鉴定并不仅存在于施工合同履行过程之中。

从承包人角度,要重视工程质量问题中原因分析,这是减轻自己责任的重要方法。

下期预告:

主题:“建设工程优先受偿权分析

主讲人:唐畅律师